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首席刑事律師-王平聚
清華大學博士
深圳大學市委黨校刑法教授
深圳福田區第三屆政協委員
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    時間:2022-12-06 18:44:47 瀏覽:
    導讀: 一、刑法學的概念  刑法學概念:刑法學是研究刑法及其所規定的犯罪、刑事責任和刑罰的科學?! ∽⒁猓阂话阏J為,貝卡里亞1764 年

           一、刑法學的概念

      刑法學概念:刑法學是研究刑法及其所規定的犯罪、刑事責任和刑罰的科學。

      注意:一般認為,貝卡里亞1764 年發表的《論犯罪與刑罰》一書,是資產階級刑法學的奠基之作。

      社會主義刑法學是在俄國 1917 年十月革命勝利之后誕生的蘇聯的一批刑法學家,以馬克思列寧主義為指導,在總結本國刑事立法和司法實踐經驗并批 判地借鑒資產階級刑法學研究成果的基礎上,創立了與資產階級刑法學具有根本區別的社會主義刑法學理論體系,為我們留下了寶貴的學術財富 當代中國刑法學,萌 芽于新民主主義革命根據地時期而創建千中華人民共和國成立之后 它受同屬社會 主義類型的蘇聯刑法學的影響較大

      二、刑法的概念

      (一)刑法的概念:刑法是規定犯罪、刑事責任和刑罰的法律,具體些說,也就是掌握政權的階級即統治階級,為了維護本階級政治上的統治和經濟上的利益,根據自己的意志,規定哪些行為是犯罪和應負刑事責任,并給犯罪人以何種刑罰處罰的法律。(注意:這里的犯罪不只是事實描述,更是一種價值評價)

      (二)廣義的刑法和狹義的刑法

      廣義的刑法:一切規定犯罪、刑事責任和刑罰的法律規范的總和。它不僅僅指刑法典,還包括單行刑法以及非刑事法律中的刑事責任條款(也稱附屬刑法)。

      狹義的刑法:系統規定犯罪、刑事責任和刑罰的刑法典。

      注意:刑法修正案是刑法典的一部分,所以也是刑法的法律淵源。立法解釋有爭議(大多數認為不是刑法的法律淵源,它不是法律)司法解釋不是刑法的法律淵源。

      我國唯一現行有效的單行刑法:1998年12月29日全國人大常委會頒布的《關于懲治騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》

      我國目前沒有附屬刑法。

      (三)普通刑法和特別刑法

      普通刑法是指具有普遍適用效力的刑法,實際上即指刑法典。

      特別刑法是指僅適用于特定的 人、時、地、事(犯罪)的刑法 在我國,也就是指單行刑法和附屬刑法。

      三、刑法的謙抑性

      在使用民事救濟或者行政制裁等其他手段能夠解決問題的時候,就應該使用其他手段。只有在具有不得不使用刑罰進行處罰的法益侵害或威脅的時候,才可以將該行為作為犯罪,動用刑罰手段進行制裁。(法哲學依據:溫和的法律能夠使一個民族的生活具有人性,政府的精神會在公民中間得到尊重。)

      使用情況:

      1、刑罰無效果:沒能達到預防和控制犯罪行為的效果。

      2、可以替代

      3、 無效益:立法司法執法的消耗>所得收益

      四、刑罰的性質

      1、 刑法的階級性質:刑法是統治階級根據自己的意志和利益制定的,是統治階級對被統治階級實行專政的工具。

      2、 刑法的法律性質

      特點(1)刑法所保護的社會關系的范圍更為廣泛,刑法所保護的是所有受到犯罪侵害的社會關系。(2)刑法的強制性最為嚴厲。

      五、刑罰的機能

      (一)刑法的機能:國家制定和實施刑法所應具有的功效和作用,其與刑罰任務相區別的概念。

      一般認為:(1)行為規制功能、(2)法益保護功能、(3)人權保障功能是現代刑法的三大基本功能.(注意:不包括懲罰犯罪的功能,此乃刑法的任務之一)

      刑罰對犯罪人的功能表現為:(1)消除再犯的條件(2)個體威懾(注意是個體威懾而不是集體威懾)(3)教育感化

      刑罰對犯罪人之外的其他人的功能,表現為:(1)一般公民的威懾、教育(2)被害人及其親屬的安撫、補償。

      (二)刑法的目的:預防犯罪(預防又可以分為特殊預防和一般預防)

      (三)刑法的根據:

      《刑法》第1條規定:“為了懲罰犯罪,保護人民,根據憲法,結合我國同犯罪作斗爭的具體經驗及實際情況,制定本法?!?法律依據(主要是憲法)+實踐依據(具體國情,經驗等))

      (四)刑法的任務:

      《刑法》第2條規定:"中華人民共和國刑法的任務,是用刑罰同一切犯罪行為(注意不是違法行為)作斗爭,以(1)保衛國家安全,保衛人民民主專政的政權和社會主義制度,(2)保護國有財產和勞動群眾集體所有的財產,保護公民私人所有的財產,(3)保護公民的人身權利、民主權利和其他權利,(4)維護社會秩序、經濟秩序,保障社會主義建設事業的順利進行?!?/p>

      簡單概括為兩點:1、懲罰任務2、保護人民、社會、國家,。

      (六)刑法的創制和完善

      注意點:1979年7月1日“一日七法”,包括刑法。(7.6正式公布,1980年1.1起施行,至此我國第一部刑法典正式誕生)

      刑法的體系和刑法的解釋

      一、刑法的體系

      (一) 概念:刑法的體系就是指刑法典的組成和結構。我國現行刑法分總則、分則和附則三個部分。其中總則、分則各為一編,在編之下,再根據法律規范的性質和內容有次序地劃分為章、節、條 、款、 項等層次(編章節條款項)附則僅一個條文,第452條

      首先,總則為一編,分則為一編(如第一編為總則,第二編為分則),往下:

      1、同一編?“章”

      如《刑法》第一編總則分設五章,即刑法的任務、基本原則和適用范圍;犯罪;刑罰;刑罰的具體運用;其他規定 第二編分則分設十章,即危害國家安全罪;危害公共安 全罪;破壞社會主義市場經濟秩序罪;侵犯公民人身權利、民主權利罪;侵犯財產罪; 妨害社會管理秩序罪;危害國防利益罪;貪污賄賂罪;瀆職罪;軍人違反職責罪)

      2、同一章?“節”(如第四章刑罰的具體運用下面設置了第一節量刑)

      3、同一節?“條”(刑法第幾條規定..)

      4、同一條?“款”:按照段落來看(第幾款,即第幾段)

      5、同一段? “項”:(一)(二)(三)

      注意:“條”是刑法典的基本組成單位

      (二) 關于“但書”:(1)“但書”是前段的補充(2)“但書”是前段的例外 (3) 但書” 是對前段的限制

      二、刑罰的解釋

      (一) 按解釋的效力分類,刑法的解釋可分為立法解釋、司法解釋和學理解釋。

      1、 立法解釋,就是由最高立法機關對刑法的含義所作的解釋。(全國人常)(效力上,立法>司法)

      2、 司法解釋,就是由最高司法機關對刑法的含義所作的解釋 有權進行司法解釋 的是最高人民法院和最高人民檢察院(以下簡稱“兩高”)

      3、 學理解釋,就是由國家宣傳機構、社會組織、教學科研單位或者專家學者從學理上對刑法含義所作的解釋。

      注意:立法可以“任性”,立法解釋不行,司法解釋也不行!

      無論是哪種解釋,原則上都不得進行類推解釋。

      (二) 按解釋的方法分類,刑法的解釋可分為文理解釋和論理解釋

      1、 文理解釋,就是對法律條文的字義,包括單詞、概念、術語,從文理上所作的解釋。

      2、 論理解釋,就是按照立法精神,聯系有關情況,從邏輯上所作的解釋 論理解釋 又分為當然解釋、擴張解釋和限制解釋、體系解釋、目的解釋、反義解釋、補正解釋等。

      總結:

      1、 解釋的技巧(5個):

      (1) 平義解釋:看山是山,看水是水

      (2) 限制解釋(縮小解釋)

      (3) 反對(反義)解釋(從A推導出非A)

      (4) 補正解釋(補充校正)

      (5) 擴大解釋

      (6) 類推解釋(看刑法以外的事實,即事件和類似事件的比較,原則上禁止刑法的類推解釋,但是有利于相對人的解釋除外)

      2、 解釋的理由(4個):

      (1) 文理解釋

      (2) 體系解釋:一詞多義、多詞一義、同類解釋規則(兜底)(當出現“等”;“其他”字眼時,用共同特征解釋)

      (3) 當然解釋:(性質相同,程度不同,存在輕行為和重行為的對比)舉重以明輕、舉輕以明重,但不能超出詞語詞義的射程范圍

      如出售和購買,相反兩個行為,無法當然解釋,出售不能包括購買。

      (4) 目的解釋

      “擴大解釋”的司法解釋規定總結:(錯題總結)

      1、 走私彈藥罪中的“彈藥”包括彈殼——屬于擴大解釋(司法解釋規定)

      2、 非法種植毒品原植物罪中的“種植”——解釋為收取種子,屬于擴大解釋(司法解釋規定)

      3、 傳播淫穢物品罪中的“淫穢物品”——解釋為包括“在網上直播淫穢表演”,屬于擴大解釋(司法解釋規定)

      4、 幫助偽造證據罪——“偽造”可解釋為包括“變造”,屬于擴大解釋

      引申:關于偽造和變造的擴大解釋:

      (1)偽造有價票證罪——“偽造”可以解釋為包括“編造”

      (2)偽造增值稅專用發票罪——“偽造”可以解釋為包括“變造”

      除了這三個,其他都不能把偽造解釋為包含變造,否則就是類推解釋

      5、 偽造貨幣罪中的“偽造”就不能解釋為包括“變造”,因為刑法里已經有“變造貨幣罪”

      6、 運輸變造貨幣罪,不構成運輸假幣罪!——“假幣”是指偽造的貨幣而不是變造的貨幣(出售、購買、使用、持有假幣罪同理)

      7、 將非法制造大炮解釋為非法制造槍支罪——擴大解釋(司法解釋)

      但是注意:搶劫罪中的法定刑升格條件“持槍搶劫”無類似司法解釋,因此若將持槍搶劫解釋為包括持大炮搶劫,則為類推解釋。

      8、 將金融機構中的“金融機構”解釋為包括自動取款機、使用中的運鈔車——擴大解釋

      9、 破壞拖拉機,解釋為“破壞交通工具罪”——擴大解釋

      10.將劫持汽車罪中的“汽車”解釋為火車、地鐵——類推解釋

      但是劫持火車、地鐵可定破壞交通工具罪

      10、 信用卡解釋為包含借記卡——擴大解釋

      解釋理由和解釋技巧的區別:

      解釋技巧之間的關系是排斥關系(生產結論的生產線只能選擇一條)

      解釋理由之間是并存關系,理由越多越好(質檢部門)

      注意:文理解釋與倫理解釋不是隊里排斥的關系而是交叉重合的關系,倫理解釋既包括解釋理由(如當然解釋、體系解釋等)也包括解釋技巧(擴大解釋、縮小解釋等),因此對一個刑法用于,既可文理解釋、也可以倫理解釋。

                                                                                                                                                  作者:王平聚

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